TARJETA VERDE NIW: LA NUEVA RENUNCIA AL INTERÉS NACIONAL

El 27 de Diciembre del 2016, la comunidad de inmigrantes hizo un respiro colectivo de alivio. Después de que casi 20 años de frustración y confusión con los estándares de la Renuncia al Interés Nacional (NIW) puestos en marcha en NYSDOT, la Oficina Administrativa de Apelaciones de la USCIS emitio una decision de anulacion en Materia de Dhanasar, 26 I&N Dec. 884 (AAO 2016). El caso abrió la puerta para emprendedores, investigadores, físicos, gente de negocios, artistas y más, para lograr una residencia permanente en los Estados Unidos.

TRASFONDO

La categoría EB 2 (segunda preferencia basada en empleo) permite a los extranjeros aplicar para una residencia permanente en los E.U. la categoría está reservada para: 1) aplicantes que tienen un título avanzado o un título de bachillerato más  5 años de experiencia; 2) aquellos que “por su habilidad excepcional en las ciencias, artes o negocios, sustancialmente beneficiaran prospectivamente la economía nacional, cultural o de intereses educativos, o el bienestar de Estados Unidos”. Estos aplicantes deben ser patrocinados por un empleador y también requieren completar el proceso de certificación de trabajo. Este último requisito significa probar que no hay otros trabajadores de E.U. calificados para la posición del extranjero. Este proceso es complejo y lleva mucho tiempo. También le cuesta al empleador desde $2000 — $6000 o más. Debido a los costos, la responsabilidad y el tiempo, muchos empleadores se abstienen de patrocinar las tarjetas verdes de sus empleados en la categoría EB-2.

Sin embargo, las regulaciones permiten una renuncia al requisito de certificación del trabajo si el aplicante extanjero tiene un empleo de “interés nacional” (NOTA: el aplicante todavía debe tener ya sea un título avanzado o su equivalente o poseer una habilidad excepcional). El problema con la provisión de la renuncia es que el término “interés nacional” nunca había sido claramente definido por el Congreso o por la USCIS. En lugar de eso, antes de Materia de Dhanasar, la USCIS evaluó la renuncia al interés nacional (NIW) basada en la decisión de la corte titulados cómo Asunto de el departamento de transporte de Nueva York. [NYSDOT], 22 I&N Dec. 215 (AAC 1998). Esta decisión se puso en marcha una prueba de tres puntas que requiere al extranjero probar que: 1) buscan empleo en un área  de “mérito intrínseco sustancial” 2) sus servicios son “de alcance nacional” y 3) los intereses nacional se verán adversamente afectados si el aplicante fuera a través del proceso de certificación del trabajo. Tal vez no sea evidente el lenguaje llano de estos requisitos, la parte 3 ha probado ser muy difícil, si no que a veces imposible, para completar. Después de años de quejas, apelaciones e inconsistencias, la Oficina Administrativa de Apelaciones finalmente revalúo NYSDOT y tomó acción para simplificar el análisis NIW.

EL NUEVO ESTÁNDAR EN MATERIA DE DHANASAR

“Hoy, desalojamos NYSDOT y adoptamos el nuevo flujo de trabajo para adjudicar las peticiones de renuncia al interés nacional, una que proporciona una claridad más grande, aplicar más flexibilidad para las circunstancias tanto de los empleadores peticionarios y las personas auto-peticionarias, y un mejor avance al propósito de amplia disposición de exención discrecional para beneficiar a los Estados Unidos.”

— MATERIA DE DHANASAR, 26 I&N Dec. 884 (AAO 2016)

La materia de Dhanasar ha simplificado dramáticamente el proceso de NIW. Las nuevas reglas presentan el siguiente flujo de trabajo para la evaluación de la USCIS para la evaluación de las peticiones NIW:

1. Que el esfuerzo propuesto por el extranjero tiene mérito sustancial e importancia nacional;
2. Que el extranjero está bien posicionado para avanzar al esfuerzo propuesto; y
3. Que, en balance, sería benéfico para los Estados Unidos renunciar a los requisitos de una oferta de trabajo, y así cómo la de la certificación del trabajo.

Es útil examinar cada uno de estos factores en detalle:

• El esfuerzo propuesto tiene mérito sustancial e importancia nacional

Para establecer la primera punta la corte se enfoca en el “esfuerzo específico que el extranjero se propone a emprender” en los E.U., cómo oponerse al estándar que es requerido mostrar que el campo general del esfuerzo tiene “mérito intrínseco sustancial”. La corte también clarifica que el valor del esfuerzo puede ser medido por su impacto en un rango de campos cómo “negocios, emprendimiento, ciencia, tecnología, cultura, salud, o educación.” Las reglas más a fondo indican que mostrar evidencia de un impacto económico es “favorable pero no es requerido”, cómo es posible mostrar mérito sin mostrar el impacto económico inmediato. La corte ofrece un ejemplo: “esfuerzos relacionados a investigación, ciencia pura, y la profundidad del conocimiento humano pueden calificar, sea o no un logro en aquellos campos y que se traduzcan en beneficios económicos para los Estados Unidos.”

En resumen, el fallo se amplia en la definicion de mérito sustancial y de importancia nacional a lo siguiente:

• El trabajo específico que el aplicante hará debe tener mérito sustancial y de importancia nacional
• El mérito sustancial y la importancia nacional pueden ser mostrados ofreciendo evidencia de cómo el trabajo del aplicante impactará en cualquier número de campos.
• No es generalmente necesario mostrar que el trabajo del aplicante creará trabajos o proporcionará otros beneficios económicos en los ejemplos de E.U. y no los beneficios no económicos incluyen intereses de seguridad nacional, avance en el conocimiento científico, etc.

• El extranjero está “bien posicionado” para avanzar al esfuerzo propuesto

Este elemento es muy claro: la USCIS quiere algo de prueba de que el aplicante tendrá éxito. La corte entiende que puede ser complicado predecir el éxito futuro, así que el estándar de prueba es una ponderación de evidencia (opuesto al estándar de “lo más probable”). Algunos de los factores que la USCIS considerará cuando evalúe este elemento son: la educación de la persona, habilidades, conocimiento y registro de éxito en esfuerzos relacionados o similares; un modelo o plan para actividades futuras; todo el proceso hacia el esfuerzo propuesto; y el interés de clientes potenciales, usuarios, inversionistas, u otras entidades relevantes o personas.

• Una renuncia es, “En Balance”, beneficio para los Estados Unidos

Aunque mucho más directa que la tercera punta del anterior estándar NYSDOT, la tercera punta en Materia de Dhanasar seguirá requiriendo amplia evidencia para satisfacer. La corte subraya los siguientes factores, todos estos deben ser considerados juntos. Nuestros comentarios están en los puntos de abajo:

1. En la naturaleza de las calificaciones del extranjero o esfuerzo propuesto, sería impráctico para el extranjero asegurar una oferta de trabajo o que el peticionario obtenga una certificación de trabajo

• La corte en Materia de Dhanasar sentía que el criterio era satisfecho por la virtud de la “experiencia considerable y la experiencia en un campo altamente especializado” del peticionario.

1. Incluso asumiendo que otros trabajadores calificados de E.U. están disponibles, los Estados Unidos seguirán siendo beneficiados por las contribuciones del extranjero, y

• Por este factor la corte restó significado al trabajo del peticionario para la seguridad nacional y competitividad de E.U. La corte también citó que el ingreso del gobierno de los E.U. para la investigación del peticionario era un factor positivo para establecer la importancia de sus contribuciones.

1. Ya sea que el interés nacional en las contribuciones del extranjero sean suficientemente urgentes para renunciar a la orden del proceso de certificación del trabajo.

• La corte no evaluaba explícitamente si las contribuciones del peticionario eran lo “suficientemente urgentes” para garantizar una renuncia. Presumiblemente las consideraciones para la seguridad nacional y la presencia de los fondos del gobierno de los E.U. fuera suficientes para probar la urgencia de permitir al peticionario renunciar al proceso de certificación del trabajo.

CONCLUSION

Mientras que la decisión en Materia de Dhanasar es altamente alentadora aun hay que ver cómo las peticiones NIW serán manejadas por los oficiales de la USCIS. Nosotros recomendamos una sobre abundancia de precaución en estas etapas iniciales. Es importante que cualquier petición incluya amplia evidencia que satisfaga cada punta bien así cómo citaciones claras para apoyar a la carta. Cómo siempre, siéntase libre de contactarnos con sus preguntas dando click debajo.